餐具檢測(cè)不合格怎樣處罰
近期，有多位朋友私信老五，探討關(guān)于餐飲單位中餐具檢測(cè)不合格的行政處罰問(wèn)題，由于實(shí)務(wù)中本地這類案件不多，以前并沒(méi)有深入地進(jìn)行研究，但連續(xù)的探討引起了老五的興趣，就抽出時(shí)間對(duì)這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了研究，現(xiàn)將研究的結(jié)論分享如下，以供諸位參考，有不妥當(dāng)?shù)牡胤?，還是要請(qǐng)諸位指出修正。根據(jù)《食品安全法》的規(guī)定，食品相關(guān)產(chǎn)品是指用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑和用于食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備。更細(xì)一步區(qū)分，可以分為以下情形（具體規(guī)定見《食品安全法》附則第一百五十條）：用來(lái)包裝、盛放已可直接食用的食品的，是食品的包裝材料和容器（以下所說(shuō)的餐具，指的是此類）。在生產(chǎn)加工過(guò)程中直接接觸食品或者食品添加劑的，屬于食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備。所以，在監(jiān)管執(zhí)法實(shí)務(wù)中，第一步就是要判別這個(gè)餐具是食品的包材容器，還是工具設(shè)備，這二者的食品安全要求是不一樣的，所以，只有搞清楚了這個(gè)餐具的性質(zhì)，才能正確適用有關(guān)條款規(guī)定。比如一個(gè)盤子，如果在操作臺(tái)上盛放原材料，它屬于工具設(shè)備；如果用來(lái)盛放制作好的菜品，它屬于食品容器（餐具）。首先，在采購(gòu)食品相關(guān)產(chǎn)品時(shí)，使用者的法定義務(wù)是《食品安全法》第五十條：不得采購(gòu)或者使用不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品相關(guān)產(chǎn)品。指的是該產(chǎn)品本身的質(zhì)量要求。關(guān)于工具設(shè)備的使用要求是《食品安全法》第三十三條第一款第（六）項(xiàng)：應(yīng)當(dāng)安全、無(wú)害，保持清潔，防止食品污染。關(guān)于包材容器即餐具的使用要求是該款第（五）項(xiàng)：使用前應(yīng)當(dāng)洗凈、消毒。同時(shí)第（七）項(xiàng)規(guī)定了對(duì)其本身材質(zhì)的要求：無(wú)毒、清潔。同時(shí)，該款第（十）項(xiàng)規(guī)定了清洗要求：使用的洗滌劑、消毒劑應(yīng)當(dāng)對(duì)人體安全、無(wú)害。然而現(xiàn)實(shí)中還有常見的餐具清洗消毒業(yè)務(wù)外包的情況，對(duì)此，《食品安全法》第五十六條作出了規(guī)定：餐飲服務(wù)提供者委托清洗消毒餐具、飲具的，應(yīng)當(dāng)委托符合本法規(guī)定條件的餐具、飲具集中消毒服務(wù)單位。三、理清了以上規(guī)定，在實(shí)務(wù)中，要區(qū)分不同的情形，進(jìn)而正確適用有關(guān)法律條款：情形一：抽檢中，出現(xiàn)了餐具本身材質(zhì)的指標(biāo)不合格：屬于采購(gòu)或者使用不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品相關(guān)產(chǎn)品。違反了《食品安全法》第五十條第一款之規(guī)定，依據(jù)第一百二十五條第一款第（四）項(xiàng)規(guī)定處罰。情形二、餐具是自行清洗消毒，但檢測(cè)結(jié)果不合格。出現(xiàn)這種情況的原因可能有兩種情況：一是使用的清洗劑或消毒劑不合格；二是清洗使用的水不合格或清洗消毒過(guò)程不合格。分別對(duì)應(yīng)的是《食品安全法》第三十三條第一款第（九）、第（五）項(xiàng)規(guī)定，具體情況要根據(jù)檢測(cè)結(jié)果進(jìn)行判定：比如前天湖北的一個(gè)朋友咨詢說(shuō)檢測(cè)結(jié)果是陰離子合成洗滌劑超標(biāo)，這種情況應(yīng)當(dāng)是清洗過(guò)程不合格，因?yàn)槿绻逑磩┗蛳緞┎缓细?，就不是超?biāo)問(wèn)題了，而是檢出有毒有害物質(zhì)了。但這個(gè)朋友迷惑的問(wèn)題是《食品安全法》第三十三條第一款第（五）項(xiàng)只設(shè)定了經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)清洗消毒的義務(wù)，沒(méi)有對(duì)清洗消毒的結(jié)果進(jìn)行設(shè)定，對(duì)是否可以依據(jù)第一百二十六條第一款第（五）項(xiàng)處罰產(chǎn)生了疑問(wèn)。其實(shí)答案很好理解：清洗消毒后達(dá)到合格要求，是清洗消毒的附隨義務(wù)，無(wú)需法律再進(jìn)行明確。所以，適用第一百二十六條第一款第（五）項(xiàng)進(jìn)行處罰，并無(wú)不當(dāng)。同時(shí)，《食品安全法實(shí)施條例》第七十條規(guī)定也很明確：除食品安全法第一百二十五條第一款、第一百二十六條規(guī)定的情形外，食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行為不符合食品安全法第三十三條第一款第五項(xiàng)、第七項(xiàng)至第十項(xiàng)的規(guī)定，或者不符合有關(guān)食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程要求的食品安全國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的，依照食品安全法第一百二十六條第一款、本條例第七十五條的規(guī)定給予處罰。在這種情況下，主要審查餐飲經(jīng)營(yíng)單位的查驗(yàn)義務(wù)履行情況，根據(jù)《食品安全法》第五十六條、第五十八條規(guī)定和《食品安全法實(shí)施條例》第二十六、二十七條規(guī)定，查驗(yàn)義務(wù)主要有：一是審查資質(zhì)（營(yíng)業(yè)執(zhí)照）；二是查驗(yàn)消毒合格證明；三是查驗(yàn)餐具獨(dú)立包裝上的單位名稱、地址、聯(lián)系方式、消毒日期和批號(hào)以及使用期限等內(nèi)容。如果未履行查驗(yàn)義務(wù)，如對(duì)方為非合法單位、未按要求隨附消毒合格證明、包裝上標(biāo)示內(nèi)容不符合要求等情形，違反了《食品安全法》第五十六條第二款的規(guī)定，依據(jù)第一百二十六條第一款進(jìn)行處罰，法律依據(jù)是《食品安全法實(shí)施條例》第六十九條的規(guī)定：有下列情形之一的，依照食品安全法第一百二十六條第一款、本條例第七十五條的規(guī)定給予處罰：（二）餐飲服務(wù)提供者未查驗(yàn)、留存餐具飲具集中消毒服務(wù)單位的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件和消毒合格證明的；理論依據(jù)是這種查驗(yàn)，屬于食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)控制要求，與食品流通中的進(jìn)貨查驗(yàn)有本質(zhì)的不同。《食品安全法》第五十六條第二款規(guī)定的委托符合本法規(guī)定的餐具消毒單位，不僅指資質(zhì)符合，而且包含了實(shí)質(zhì)要求，比如沒(méi)有附隨消毒合格證明，也屬于不符合《食品安全法》要求的餐具消毒單位。如查驗(yàn)符合要求，但檢測(cè)不合格的，則責(zé)令停止使用，將消毒單位移送衛(wèi)生部門實(shí)施處罰。因?yàn)闊o(wú)論是《食品安全法》第一百二十六條第二款，還是《食品安全法實(shí)施條例》第七十一條規(guī)定，餐具飲具集中消毒服務(wù)單位的違法行為，包括清洗消毒行為和出具相關(guān)證明標(biāo)識(shí)行為，都由衛(wèi)生部門進(jìn)行處理。而餐飲單位已依法履行了查驗(yàn)義務(wù)，不存在過(guò)錯(cuò)因此，不應(yīng)當(dāng)受到處罰。問(wèn)題是如果沒(méi)有履行查驗(yàn)義務(wù)，檢測(cè)也不合格，該怎樣處罰？筆者認(rèn)為：餐飲單位未盡到查驗(yàn)義務(wù)，應(yīng)予處罰；且餐具檢測(cè)不合格，屬于“清洗消毒不合格”情形，也應(yīng)予處罰。但在這種情形下，不合格的性質(zhì)明顯重于未查驗(yàn)，且具有吸收情節(jié)，因此可以按清洗消毒不合格，適用第一百二十六條第一款第（五）項(xiàng)從重處罰。而不可分為兩個(gè)行為進(jìn)行并罰，這涉及同一違法行為的認(rèn)定問(wèn)題，其它同仁亦多有論述，這里就不再展開了。而餐具集中消毒服務(wù)單位行為不符合《食品安全法》要求，應(yīng)同時(shí)移交衛(wèi)生部門處理。四、執(zhí)法實(shí)務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題一是在抽檢時(shí)，一定要注明所檢餐具的用途，這在前文已經(jīng)說(shuō)過(guò)，不再細(xì)說(shuō)。舉個(gè)例子：抽檢了一個(gè)盤子，如果當(dāng)時(shí)沒(méi)有注明它是包材容器，檢測(cè)不合格時(shí)，當(dāng)事人會(huì)以這個(gè)盤子是工具設(shè)備來(lái)異議，這二者的要求是不一樣的。二是注意區(qū)分檢測(cè)的依據(jù)和項(xiàng)目，是指向餐具本身的固有成份，還是來(lái)自于外來(lái)附著的成份，以正確適用法律法規(guī)。三是要注意按照《食品安全法實(shí)施條例》第七十一條的要求，出現(xiàn)規(guī)定情形特別是食品安全法第三十三條第一款第五項(xiàng)、第七項(xiàng)至第十項(xiàng)的規(guī)定時(shí)，要處罰到人。前文已經(jīng)說(shuō)過(guò)，這些事項(xiàng)是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程控制的范圍，是當(dāng)事人的故意行為。切不可單對(duì)餐飲單位一罰了之，還要追究相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任。
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